Constitucion política Formal y Material o real

La constitución politica Formal es aquella elaborada de acuerdo a un procedimiento y la constitución politica Material es aquella que integra la normatividad jurídica y la normalidad reflejando la realidad.

Constitución política Formal y Constitución política Material o real

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 by   JORGE MACHICADO


La Constitución formal es aquella elaborada de acuerdo a un procedimiento.

La Constitución es una ley o conjunto de leyes que han sido escritas y redactadas por voluntad de un legislador. Por tanto, es constitución como derecho y en consecuencia debemos estudiar la constitución a través de la dogmática jurídica y quedarán fuera del ámbito y del estudio factores políticos, económicos y sociales.

La constitución es una ley especial, distinta de las leyes ordinarias por razones jurídicas. Es redactada por un legislador especial y mediante un procedimiento especial para su aprobación y que comporta un grado de solemnidad y seriedad muy superior al de las leyes ordinarias.

La constitución es una ley suprema porque establece los órganos o sujetos que están facultados para producir normas. Establece la competencia de cada uno de esos órganos. La constitución establece la jerarquía de todas las normas que pueden producirse y quienes pueden producirlas. En consecuencia, todas las normas jurídicas de un ordenamiento obtendrán su validez en la medida en que hayan sido producidas como dice la constitución y por quien dice.

La Constitución en sentido formal es cierto documento solemne, un conjunto de normas jurídicas que sólo pueden ser modificadas mediante la observancia de prescripciones especiales, cuyo objeto es dificultar la modificación de tales normas. La Constitución en sentido formal es el documento legal supremo (Kelsen, Hans, Teoría general del derecho y del estado, UNAM, 2da, 1958, p. 147).

Sin embargo, una constitución política Formal generalmente no refleja la realidad social.


Ferdinand Lassalle. Vease resumen de «¿Qué es una Constitución?»

Lassalle en “Qué Es La Constitución” (1872) dice que una constitución que no se ajuste a la realidad social del momento y a los poderes fácticos y sociales que operen en esa sociedad y que no atienda al inmediato pasado del Estado, no puede ser una constitución porque pierde su utilidad.

Constitución material o real

La Constitución material es aquella que integra la normatividad jurídica y la normalidad reflejando la realidad. Tiene origen histórico, evoluciona de acontecimientos sociales. Las concepciones materiales de la constitución surgen por el agotamiento de la concepción formal de constitución ya que todo derecho constitucional que no tenga en cuenta las realidades políticas acaba por carecer de virtualidad explicativa e interpretativa.

La doctrina de la constitución material supuso la negación de la constitución como norma.

Hay tres direcciones en las que derivó la constitución material:

Normativismo

Normativismo: Inspirado en Kelsen. La validez de las normas depende de su conformidad con las normas de producción del derecho y esa es la función que se le otorga a la constitución, la norma que regula la producción del resto del ordenamiento jurídico. Para ella todas las normas tendrán validez de conformidad con la constitución. Este procedimiento está basado en la validez de una norma superior que no puede ser parte de la constitución escrita. Es lo que denomina norma hipotética fundamental, norma superior a la propia constitución. Esta concepción se basa en un estudio jurídico de la validez normativa basada en su órgano de emisión y su adaptación a la constitución.

Teoría decisionista

Teoría decisionista: Basada en las ideas de Schmidt. Esta teoría supuso en parte la justificación de la política neonazi (y por ende de los regimenes totalitarios) porque justifica cualquier decisión por parte del Estado. Considera la constitución no como una norma sino como algo que la ha autorizado previamente y que es en definitiva quien le otorga validez. El derecho no puede autofundamentarse y la constitución escrita no es una excepción. En todo caso es una decisión anterior y superior al texto constitucional, decisión que ha sido tomada por sus elementos fundamentales, entendidos como tales los poderes del estado, la clase política, e incluso, la propia sociedad. Constitución es por tanto la decisión singular sobre la forma y el modo de toda estructura política. Lo que conlleva es que es legítima, no la constitución sino una decisión política.

Doctrina sociológica basada en la escuela italiana:

Doctrina sociológica basada en la escuela italiana: Está basada en que toda constitución parte de una consideración primaria. La preexistencia de una comunidad política dotada de poder soberano, organizada en instituciones cuyo papel predominante corresponde al estado. Sobre esta base se entenderá que la constitución no es otra cosa que la constitución del propio estado y de su ordenamiento, entendido en su conjunto. La norma fundamental contiene las normas básicas de producción pero no contienen las normas importantes que afectan a la constitución del Estado. Para ellos constitución es toda norma que afecta a las constituciones básicas del estado y entienden que dentro de la propia constitución existe derecho escrito que formalmente no debería considerarse como constitución.



Cómo citar este APUNTEJURIDICO®:

MACHICADO, Jorge, "Constitución política Formal y Constitución política Material o real", 2010, http://jorgemachicado.blogspot.com/2010/07/cpe-fm.html Consulta:

UN DIA COMO HOYY

Sabado 22 de mayo de 2010

Sri Lanka ratifica su Constitución Política.
El 22 de mayo de 1972, la antigua colonia británica de Ceilán ratificaron una nueva constitución, convirtiéndose en la República de Sri Lanka. Viernes 21 de mayo 2010 1982 - Guerra de Malvinas Los británicos desembarcan en la bahía de San Carlos. Además: 1813 - La Asamblea general argentina ordena la prohibición de la tortura y la abolición de los títulos de nobleza. 1906 - Se firma el Tratado de límites entre los Estados Unidos y México delimitando el uso de las aguas del río Grande. 1920 - Es asesinado Venustiano Carranza, presidente mexicano. Jueves20 de mayo 2010
Parlamento británico rechazó la propuesta de J.S. Mill para que las mujeres voten El 20 de mayo de 1867, el Parlamento británico rechazó por 196 a 73 una enmienda a la Ley 1867 de Reforma presentado por John Stuart Mill que hubiera permitido a las mujeres a votar.

Constitucion Rigida Flexible y Petrea

La Constitución Flexible es aquella que puede ser reformada a través de una ley ordinaria, la Rígida es aquella que no puede modificarse mediante procesos ordinarios o incorporan procesos que dificultan su modificación y la Pétrea es aquella que no se puede reformar.

Constitución política Rígida/ Flexible/ Pétrea

      B  Y      JORGE MACHICADO

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Si nos atenemos a la factibilidad de reforma de una constitución y que ella pueda ser objeto de modificaciones o adiciones y a la facilidad con que puede procederse a ello, encontramos constituciones flexibles, rígidas y pétreas.

Constitución Flexible

La Constitución Flexible es aquella que puede ser reformada a través de una ley ordinaria. Permite adaptarla a la realidad aunque lleva al caos jurídico. Ejemplo la Constitución del Reino Unido. Hay que hacer notar que la Constitucion politica del Reino Unido a diferencia de la mayoría de los países, no está codificado en un solo documento, en términos legales esta compuesta por tratados, decisiones judiciales, estatutos y convenciones parlamentarias.

El Parlamento del Reino Unido es asamblea legislativa y constituyente, a la vez. El Parlamento puede realizar una «reforma constitucional» con la sanción de una ley ordinaria.

CONSTITUCIÓN POLÍTICA RÍGIDA

La Constitución política Rígida es aquella que no puede modificarse mediante procesos ordinarios o, al menos, incorporan procesos que dificultan su modificación.

Una Constitución política Rígida es aquella cuya reforma se dificulta con procedimientos que obstaculizan su modificación y están señalados en la misma constitución.

A estos procedimientos que obstaculizan la reforma se denominan procedimientos gravosos y son: mayorías especiales, aprobación por plebiscito, etc.

Generalmente, la mayor dificultad del procedimiento de reforma de las constituciones políticas rígidas está dada por la exigencia de altos números de participantes como mínimo. En esta clase de Constitución política, los procedimientos para realizar cambios en su texto suelen ser más complicados y requieren un consenso significativo o una mayoría calificada para su reforma.

Objetivo

Se establece la rigidez de una CPE con el propósito de mantener los principios constitucionales y derechos fundamentales establecidos en la Constitución, la separación de poderes y la estabilidad política de cambios repentinos o impulsivos para otorgarle estabilidad y permanencia a las normas fundamentales que rigen un Estado.

La rigidez constitucional implica que la modificación o enmienda de la Constitución es un proceso más complejo y más formal que la creación de leyes ordinarias. Este carácter rígido busca asegurar que los principios fundamentales y los derechos básicos consagrados en la Constitución no sean fácilmente modificados o vulnerados, proporcionando así un marco legal duradero y resistente a cambios impulsivos.

Entonces las razones para establecer la rigidez constitucional son:

  1. Conservación de principios constitucionales: La Constitución a menudo refleja los principios sobre los cuales se construye el Estado. La rigidez garantiza que estos principios no sean fácilmente alterados, preservando la identidad y los valores fundamentales de la sociedad.
  2. Protección de derechos fundamentales: La rigidez constitucional busca proteger los derechos fundamentales de los ciudadanos, como la libertad de expresión, la igualdad ante la ley, la libertad de religión y otros derechos humanos fundamentales. Al hacer que la modificación de estos derechos sea un proceso más difícil, se busca prevenir cambios que podrían afectar negativamente a la población.
  3. Separación de Órganos: Al dificultar la modificación de la Constitución, se busca proteger la separación del poder entre los distintos órganos del Estado. Esto contribuye a mantener un equilibrio entre el órgano ejecutivo, legislativo, judicial y electoral, evitando cambios que podrían desequilibrar este sistema.
  4. Estabilidad política: La rigidez constitucional proporciona estabilidad política al establecer un marco legal duradero. Evita que la Constitución sea modificada con frecuencia, lo que podría llevar a inestabilidad y falta de continuidad en la estructura legal y gubernamental de un país.

Es importante señalar que, aunque la rigidez constitucional ofrece estabilidad, también puede generar desafíos en situaciones en las que la sociedad experimenta cambios significativos y se requiere adaptar la Constitución para abordar nuevas realidades. En este sentido, el equilibrio entre la rigidez y la capacidad de adaptación es un tema importante en el diseño constitucional.

Ejemplos

Entre los ejemplos clásicos de constituciones rígidas tenemos: Constitución politica de los Estados Unidos, de Constitución política de Argentina, Suiza, Constitucion del Japon, de Alemania, de Irlanda.

«Siempre que las dos terceras partes de ambas Cámaras lo juzguen necesario, el Congreso propondrá enmiendas a esta Constitución, o bien, a solicitud de las legislaturas de los dos tercios de los distintos Estados, convocará una convención con el objeto de que proponga enmiendas, ...» (5 CPE USA)
«ARTÍCULO 30.- La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino por una convención convocada al efecto.» (CPE Argentina)
«Las enmiendas a esta Constitución deben ser iniciadas en la Dieta mediante el voto concurrente de por lo menos dos tercios de la totalidad de los miembros de cada una de las Cámaras y ser luego sometidas a la ratificación del pueblo, que deberá aprobarlas por mayoría de votos emitidos en plebiscito, ...» (96 CPE Japón)
«Artículo 79. Reforma de la Ley Fundamental La Ley Fundamental sólo puede ser reformada por una ley que expresamente modifique o complemente su texto. … Una ley de este carácter requiere la aprobación de una mayoría de dos tercios de los miembros del Bundestag y de dos tercios de los votos del Bundesrat. No está permitida ninguna modificación de la presente Ley Fundamental que afecte la organización de la Federación en Länder, o el principio de la participación de los Länder en la legislación, o los principios enunciados en los Artículos 1 y 20. » (CPE Alemania)
«Artículo 20. Fundamentos del orden estatal, derecho de resistencia
1. La República Federal de Alemania es un Estado federal democrático y social.
2. Todo poder del Estado emana del pueblo. Este poder es ejercido por el pueblo mediante elecciones y votaciones y por intermedio de órganos especiales de los poderes legislativo, ejecutivo y judicial.
3. El poder legislativo está sometido al orden constitucional; los poderes ejecutivo y judicial, a la ley y al Derecho. < br>4. Contra cualquiera que intente eliminar este orden todos los alemanes tienen el derecho de resistencia cuando no fuere posible otro recurso. » (CPE Alemania)
«Artículo 1. Protección de la dignidad humana, vinculación de los poderes públicos a los derechos fundamentales 1. La dignidad humana es intangible. Respetarla y protegerla es obligación de todo poder público. …» (CPE Alemania)
«Artículo 46 … Toda propuesta de reforma de esta Constitución será iniciada en la Dáil Éireann [Cámara de Representantes] como proyecto de ley y, una vez haya sido aprobada por ambas cámaras del Oireachtas [Parlamento], será sometida a referendo popular de acuerdo con la ley sobre referendos en vigor en ese momento. » (CPE Irlanda)

Características

Algunas de las características de una Constitución política rígida son:

1. PROCESO DE REFORMA DIFÍCIL

La reforma de la Constitución debe seguir un procedimiento más difícil en comparación con las leyes ordinarias. Por lo general, requiere un procedimiento más formal y la aprobación de una mayoría especial o incluso un procedimiento de ratificación específico.

2. SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL

Otra característica de la constitución rígida es: la Constitución es la ley suprema y tiene un estatus superior al de las demás leyes por lo tanto todas las leyes deben estar en conformidad con la Constitución, y cualquier ley que entre en conflicto con ella puede ser declarada inconstitucional.

3. QUORUM ESPECIAL PARA LA REFORMA

Puede haber procedimientos especiales designados para la reforma de la Constitución. Esto podría incluir la necesidad de un referéndum, la aprobación de una mayoría calificada en el parlamento u otro mecanismo específico.

4. CONVOCATORIA DE UN REFERÉNDUM

La convocatoria de un referéndum, o procedimientos similares que hacen que el cambio constitucional sea un proceso más deliberado y solemne.

5. GARANTÍAS DE DERECHOS FUNDAMENTALES

Una constitución rígida suele incluir una declaración de derechos fundamentales y libertades individuales que están protegidos de la interferencia del gobierno. Estos derechos suelen ser difíciles de modificar para garantizar una protección estable y duradera.

6. REVISIÓN POR TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Un sistema de revisión judicial sólido que permite a los tribunales interpretar la Constitución y anular leyes que sean inconstitucionales. Esto ayuda a mantener la supremacía constitucional y a proteger los derechos fundamentales.

7. ESTABILIDAD Y PERMANENCIA

La intención es proporcionar un marco estable y duradero para la gobernabilidad. La Constitución rígida tiende a cambiar con menos frecuencia que las leyes ordinarias, lo que brinda una mayor estabilidad al sistema legal y político.

8. PARTICIPACIÓN POPULAR EN DECISIONES CONSTITUCIONALES

Puede requerir la participación directa del pueblo en decisiones constitucionales importantes, como a través de referendos para reformas constitucionales.

9. DIVISIÓN DE PODERES

Suelen establecer y proteger la división del poder entre los diferentes órganos del gobierno (legislativo, ejecutivo, judicial y electoral) para evitar la concentración excesiva de poder en manos de una sola entidad.

10. REDACCIÓN DETALLADA

La Constitución tiende a ser más detallada y específica en comparación con las constituciones flexibles. Puede abordar una amplia gama de cuestiones y proporcionar un marco completo para la gobernabilidad.

Estas características son generales y pueden variar según el país y su tradición constitucional específica.

Ventajas

Este enfoque se utiliza comúnmente en sistemas políticos donde se busca proteger los derechos fundamentales y las estructuras básicas del gobierno de cambios frecuentes y caprichosos.

La rigidez constitucional brinda estabilidad y continuidad a las normas fundamentales de un país, lo que a su vez ayuda a garantizar un gobierno más predecible y evitar cambios bruscos en la estructura del Estado.

Desventajas

Para Hans Kelsen Constitución política rígida sirve para proteger intereses de grupo y pretende la salvaguarda de dichos intereses.

CONSTITUCIÓN POLÍTICA PÉTREA

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La Constitución Pétrea es aquella que no se puede reformar. Por ejemplo la Constitución italiana es una de ellas. Así, no puede cambiar la forma de gobierno republicano.

La Constitución Petrea asegura la supremacía constitucional, no permite adaptarla a los cambios, aunque con esto crea tensiones sociales y jurídicas.

« Art 138 Las leyes de revisión de la Constitución y demás leyes constitucionales serán adoptadas por cada una de las Cámaras en dos votaciones sucesivas con un intervalo entre ellas de al menos tres meses, y se aprobarán por mayoría absoluta de los miembros de cada Cámara en la segunda votación.

Dichas leyes serán sometidas a referéndum popular dentro de los tres meses siguientes a su publicación cuando así lo solicite una quinta parte de los miembros de una Cámara o quinientos mil electores o cinco Consejos Regionales. La ley sometida a referéndum no se promulgará si no es aprobada por la mayoría de los votos válidos.

No habrá lugar a referéndum si la ley se aprueba en la segunda votación de cada una de las Cámaras por una mayoría de dos tercios de sus respectivos componentes.

Art 139 La forma republicana no podrá ser objeto de revisión constitucional.
»(CPE Italiana)

Teoría de la rigidez

La teoría de la rigidez, se fundamenta en el hecho de que para el desarrollo de todo Estado le es necesario su estabilidad política por todo el tiempo de su existencia y que tal estabilidad no podría ser posible si la organización y estructura del Estado tuviese que variar constantemente. Por consiguiente, para evitar cualquier inestabilidad estatal la Constitución debía ser rígida. Las modificaciones, si ellas eran necesarias debían realizarse en los lapsos largos de tiempo. Por ejemplo la Constitución norteamericana es rígida porque no se pueden proponer reformas ni modificaciones, sino simples enmiendas. La de Argentina que se reforma con la intervención de un órgano especial: la Convención Constituyente.

Teoría de la flexibilidad constitucional

La teoría de la flexibilidad constitucional dice que la Constitución no es un esquema de normas producido por la sola razón o imaginación, sino que para que tengan vigencia, debe nutrirse en la existencia material misma de la sociedad, compulsando las aspiraciones y los modos de vida de los miembros de ella. Y como todo esto se va modificando a medida del tiempo, no sólo por el mero transcurso de éste, sino por el surgimiento de nuevas condiciones de vida en la colectividad, la Constitución también tiene que variar. Como ejemplo de flexibilidad constitucional se cita la Constitución del Reino Unido, la cual no es un conjunto codificado, sino que es un conjunto de diversas leyes constitucionales formuladas en distintas épocas y que para su aprobación, modificación o sustitución, no requieren de mecanismos ni procedimientos complicados ni prolongados, sino que se puede lograrlos mediante los procedimientos y métodos ordinarios correspondientes a una ley común. La ley constitucional, de esta manera, es fácilmente modificable o sustituible.

Sistema Intermedio

Sistema Intermedio. Este sistema intermedio ha puesto en práctica un procedimiento especial para la reforma de la Constitución que requiere la declaración, mediante una ley, de la necesidad de la reforma, para discutir el contenido de ésta, recién en una legislatura posterior. El sistema está legislado en las Constituciones latinoamericanas, entre ellas la boliviana que se reforma parcialmente a través del una procedmiento legislativo llamado Reforma De La Constitución.

Reforma De La Constitución boliviana (Ley 9 feb 2009)

Artículo 411. II. La reforma parcial de la Constitución podrá iniciarse por iniciativa popular, con la firma de al menos el veinte por ciento del electorado; o por la Asamblea Legislativa Plurinacional, mediante ley de reforma constitucional aprobada por dos tercios del total de los miembros presentes de la Asamblea Legislativa Plurinacional. Cualquier reforma parcial necesitará referendo constitucional aprobatorio.

Artículo 140. III. La reforma de la Constitución no podrá iniciarse mientras esté vigente un estado de excepción.

Artículo 202. Son atribuciones del Tribunal Constitucional Plurinacional...conocer y resolver: 10) La constitucionalidad del procedimiento de reforma parcial de la Constitución.


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[1] Un Principio constitucional es una proposición clara y evidente no susceptible de demostración que guía el funcionamiento coherente y equilibrado de la estructura de una Constitución formal de un Estado determinado.

¿Para qué Sirven Los Principios Constitucionales? Para garantizar la vigencia, estabilidad y el respeto a la Constitución.

Los principios Constitucionales se dividen en:

  1. Principio de Limitación.
  2. Principio de Funcionalidad (a. Principio de no Concentración b. Principio de Cooperación c. Principio de no-Bloqueo)
  3. Principio de Supremacía (a. Principio de Unidad b. Principio de Razonabilidad c. Principio de Control)
  4. Principio de Estabilidad y
  5. Principio de Efectividad.

Cómo citar este APUNTEJURIDICO®:

MACHICADO, Jorge, "Constitución política Rígida/ Flexible/ Pétrea", 2010, http://jorgemachicado.blogspot.com/2010/06/cpe-frp.html Consulta: