Los Principios Generales del Derecho son enunciaciones normativas de valor genérico, deducidos con procedimientos de generalización, del conjunto de elementos históricos, sociales y éticos de una sociedad en un momento determinado.
Principios Generales del Derecho
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by JORGE MACHICADO
Los Principios [1] Generales del Derecho son enunciaciones normativas de valor genérico,
deducidos con procedimientos de generalización, del conjunto de elementos
históricos, sociales y éticos de una sociedad en un momento determinado.
De entre todas las enunciaciones son las mas generales. Constituyen el espíritu
de la legislación.
Son de diversa naturaleza: jurídicos y extrajurídicos.
Principios Generales Jurídicos del Derecho
Los jurídicos sirven de base para la introducción en
una ley o en la Constitución política, estos últimos se llaman también supraprincipios.
Por ejemplo el principio de legalidad (Nullum crimen sine praevia lege), de
igualdad ante la ley, de irretroactividad, de jerarquía, etc. Si no están
inscritos en la ley o en la Constitución política no son eficaces, solo valen
si existen vacíos jurídicos en la ley, excepto la costumbre [2],
que vale aun no estando inscrito.
Funciones. ¿Para qué sirven? Un principio sirve para
cumplir con la función de:
- Informacion y Dirección. Porque guía al Órgano
Legislativo en la elaboración de la legislación.
- Interpretación. Porque permite establecer el
sentido de la ley para decidir los supuestos contenidos en ella y,
consecuentemente, su aplicabilidad al supuesto de hecho que se le plantea
al interprete. Porque permite saber como, aplicando una norma general a
un hecho concreto, el Órgano Judicial obtiene la norma individual que le
incumbe establecer.
- Integración. Porque permite suplir las lagunas
legales de la ley creando o constituyendo un derecho o tipificando un
delito no establecido en la ley recurriendo a otras normas, a la Analogía
y a la Doctrina para aplicarlos al caso particular.
Principios Generales Extrajurídicos del Derecho
Los extrajurídicos se forman o se imponen de acuerdo al
contexto histórico. Por ejemplo: “la conciencia socialista de la Justicia” o
“el sano sentimiento del pueblo alemán” (gesundes Volksempfinden) o el principio
de “orden, paz y trabajo” de la dictadura banzerista en Bolivia (1971-1977) son
principios generales extrajurídicos del Derecho que en su momento informaron
del contenido de las normas jurídicas (decretos-leyes en el caso boliviano)
rigiendo, así, las respectivas sociedades.
En base a estos principios extrajurídicos, por ejemplo la
Revolución de Octubre de 1917 de la ex - Unión Soviética rompe con la
legislación anterior, deroga el Principio de Legalidad Penal Formal [3]
optándose por la creación jurisprudencial del Derecho (los jueces crean
Derecho) que encuentra su fuente en el principio extrajurídico del Derecho como
“la conciencia socialista de la Justicia”. Quien vulnera este principio es
sancionado penalmente. Ya no impera el Principio de Legalidad Penal Formal
sino el Principio de Legalidad Penal Substancial que es un axioma
extrajurídico en virtud del cual se sanciona con una pena o se impone una
medida de seguridad comportamientos activos u omisivos o estado peligroso que
vayan contra la sociedad y el Estado aun no estando establecidos esos actos en
una ley anterior. Será castigado quien cometa un hecho que la ley declara
punible o que merezca castigo según el concepto básico de una ley penal y según
el sano sentimiento del pueblo. Si ninguna ley penal puede aplicarse
directamente al hecho, este será castigado conforme a la ley cuyo concepto
básico corresponde mejor a él.
En la Alemania Nacionalsocialista mediante la Novela de 28 de junio de 1935 se modifica el párrafo del Código Penal de 1871 que proclamaba el
Principio de Legalidad Formal (Una acción sólo puede ser castigada con una
pena, si esta pena estaba legalmente determinada antes de que la acción fuese
cometida.) optando por el Principio De legalidad Substancial que establecía
como delito la vulneración del “sano sentimiento del pueblo alemán” (gesundes
Volksempfinden). Por el “sano sentimiento del pueblo” se entendía como el
pensamiento justo y equitativo de la mayoría del pueblo.
Se reemplaza el Principio de “nullum crimen sine lege” por
“crimen sine poena”.
Del Derecho penal Del Acto se pasa al Derecho penal Del Individuo. Es decir, ya no se sanciona el acto cometido por un ser humano, sino se sanciona a la persona. Se persigue en si a la persona.
Desgraciadamente, en Bolivia también está ocurriendo esto.
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[1] Principio. Es un axioma que plasma una determinada valoración de justicia de una sociedad, sobre la que
se construyen las instituciones del Derecho y que en un momento histórico
determinado informa del contenido de las normas jurídicas de un Estado (MACHICADO, Jorge, ¿Qué es un
Principio?, 2009, http://jorgemachicado.blogspot.com/2009/07/principio.html
Consulta: 05/02/2010). Un Axioma (del griego
"axioma", 'lo que parece justo') es una proposición evidente no
susceptible de demostración sobre la cual se funda una ciencia.
Originariamente el término ‘axioma’ significa dignidad. Por derivación se ha
llamado ‘axioma’ a “lo que es digno de ser estimado, creído o valorado”. Así,
en su acepción más clásica el axioma equivale al principio que, por su dignidad
misma, es decir, por ocupar cierto lugar en un sistema de proposiciones, debe
“estimarse como verdadero”.
[2]
Una Costumbre es una forma
inicial del Derecho Consuetudinario que consiste en la repetición
constante de un acto que con el paso del tiempo se vuelve obligatoria y por
necesidad, y con consentimiento colectivo y apoyo del poder político llega a
convertirse en ley. El Código de las Siete Partidas español definió
la costumbre como (se mantiene la redacción).
“el derecho o fuero que no es escrito, el cual han
usado los hombres luengo tiempo, ayudándose de él en las cosas y en las razones
por qué lo hicieron”.
El Derecho
Consuetudinario es el conjunto de principios, valores y normas de
carácter jurídico no codificadas que regulan las relaciones humanas de una
sociedad cuya observancia es impuesta de manera coercitiva por la costumbre.
[3] Principio de legalidad penal formal. Es un axioma jurídico por el cual ningún hecho puede ser
considerado como delito sin que la ley anterior lo haya previsto como tal.
La descripción del delito o situación peligrosa tiene que preceder al acto
delictivo o al comportamiento peligroso. Considera y castiga como delito, todo
hecho que esté en la ley como tal. No considera ni castiga los hechos que no
estén en la ley, aun cuando esos hechos sean lesivos a la sociedad o al individuo.
Son tomados por una opción política liberal, democrática, defensora de
derechos, libertades y garantías fundamentales del individuo (MACHICADO, Jorge, ¿Que es Principio
de legalidad penal?, 2009,
https://bit.ly/3tDWY6t
Consulta:
05/02/2010).
Cómo citar este APUNTEJURIDICO®:
MACHICADO, Jorge,"Principios Generales del Derecho", Apuntes Juridicos™, 2013
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